CA Bordeaux, 3e ch. corr., 30 juin 2006, n° 06-00280

Rappel de la procédure

Par actes reçus au secrétariat-greffe du Tribunal de grande instance de Bordeaux, le prévenu, Y Axel et la société X, en date du 19 janvier 2005, le Ministère public, en date du 20 janvier 2005, la partie civile, l'Association d'aide aux victimes du tabagisme, en date du 25 janvier 2005, ont relevé appel d'un jugement contradictoire, rendu par ledit tribunal le 12 janvier 2005, à l'encontre de Y Axel et de la société X, poursuivis respectivement comme prévenu et comme civilement responsable du délit de propagande ou publicité directe ou indirecte en faveur du tabac ou de ses produits,

Infraction prévue par les articles L. 3512-2 Al. 1, L. 3511-3, L. 3511-1 du Code de la santé publique et réprimée par l'article L. 3512-2 Al. 1, Al.3 du Code de la santé publique.

LE TRIBUNAL,

Sur l'action publique:

A déclaré les prévenus coupables des faits reprochés; en répression, a condamné:

- Y Axel à une amende délictuelle de 5 000 euro,

- société X, une amende délictuelle de 10 000 euro.

Sur l'action civile:

A reçu l'Association d'aide aux victimes du tabagisme en sa constitution de partie civile,

A condamné solidairement Y Axel et la société X à payer à l'Association d'aide aux victimes du tabagisme:

- la somme de 12 000 euro au titre du préjudice moral,

- la somme de 1 500 euro en application de l'article 475-1 du Code de procédure pénale.

Sur quoi,

Le Président a informé les parties présentes que l'affaire était mise en délibéré à l'audience publique du 30 juin 2006.

A la dite audience, Monsieur le Président Miori ayant participé aux débats et au délibéré, a donné lecture de la décision suivante en application des articles 485 et 486 du Code de procédure pénale:

Motifs de la décision:

Les appels relevés par l'Association d'aide aux victimes du tabagisme (l'Association), Axel Y, la société X et par le Ministère public, dans les formes et délais prévus par la loi, sont recevables.

Bien que régulièrement cité à domicile, Axel Y n'a pas comparu.

Etant, cependant, représenté à l'audience par son avocat, muni d'un pouvoir de représentation, il y a lieu de statuer, à son égard, par arrêt contradictoire.

Le présent arrêt sera également contradictoire à l'égard des autres parties qui étaient toutes représentées par leur avocat.

Sur l'action publique:

En page 22 du magazine Télé Loisirs numéro 937, couvrant la période du 9 au 15 février 2004, figure un article consacré au pilote de voiture de course Michaël Schumacher.

L'une des photos de format 11 x 11, qui illustre cet article, représente l'intéressé en compagnie de son épouse, sur une piste de ski. Sur ce cliché, le pilote est vêtu d'un anorak qui porte, sur la poitrine, un logo de petite dimension de la marque de cigarettes Z.

Considérant que cette publication constitue le délit de propagande ou de publicité directe ou indirecte en faveur du tabac prévu et réprimé par les articles L. 3511-3 et L. 3512-2 du Code de la santé publique, l'Association a fait citer Axel Y, en qualité de Directeur de publication du magazine Télé Loisirs devant le Tribunal correctionnel de Bordeaux pour que l'intéressé soit déclaré coupable de ce délit.

L'Association a également fait citer, devant le même tribunal, la société X qui édite le magazine Télé Loisirs, pour la voir déclarer civilement responsable de cette infraction.

A l'audience, devant la cour, l'avocat de l'Association a développé des conclusions déposées en son nom aux termes desquelles, elle sollicite:

- que le jugement soit confirmé en ce qu'il a déclaré Axel Y coupable du délit qui lui est reproché, en ce qu'il a déclaré la SNC X civilement responsable ainsi que sur la condamnation prononcée au titre de l'article 475-1 du Code de procédure pénale et sur les dépens,

- qu'il soit infirmé pour le surplus et que la relaxe de la société X soit prononcée,

- qu'Axel Y et la SNC X soient condamnés solidairement à lui verser 40 000 euro à titre de dommages et intérêts et 2 000 euro sur le fondement de l'article 475-1 du Code de procédure pénale.

L'Association demande enfin que soit ordonnée à son profit, la restitution de la somme de 750 euro déposée à titre de consignation au greffe du Tribunal.

Elle maintient:

- que l'article L. 3511-4 du Code de la santé publique fait obstacle à toute diffusion d'écrits, d'images ou de photographies participant à la promotion du tabac ou des produits du tabac quel qu'en soit l'auteur,

- que la violation des dispositions des articles 10 et 14 de la Convention européenne des Droits de l'Homme ne peut être invoquée,

- que le Directeur de la publication est pénalement responsable comme auteur principal de tous les délits,

- qu'elle subit un préjudice direct et personnel qui a été insuffisamment indemnisé par le tribunal.

Le Ministère public a requis la confirmation du jugement sauf en ce qui concerne l'amende prononcée contre la société X.

Axel Y et la société X maintiennent, à titre principal, que le délit n'est pas matériellement constitué ; que les articles L. 3511-5 et L. 3511-3 du Code de la santé publique ne sont pas conformes à l'article 14 de la Convention européenne des Droits de l'Homme et qu'il n'existe pas d'élément intentionnel.

A titre subsidiaire, ils font valoir que le délit n'est pas imputable à Axel Y et que la société X ne pouvait être condamnée à une amende.

A titre très subsidiaire, ils réclament une application proportionnée des dispositions de l'article L. 3512-2 du Code de la santé publique et qu'il soit fait application de la solidarité prévue par l'alinéa 4 de l'article L. 3512-2 du Code de la santé publique.

Sur l'élément matériel du délit:

L'article L. 355-25, devenu l'article L. 3511-3 du Code de la santé publique, interdit la publicité directe ou indirecte en faveur du tabac.

Dans son article L. 3511-4, le même Code précise qu'est considérée comme une publicité indirecte la publicité en faveur d'un organisme, d'un service, d'une activité, d'un produit ou d'un article autre que le tabac, un produit du tabac ou un ingrédient défini au deuxième alinéa de l'article L. 3511-1 lorsque, par son graphisme, sa présentation, l'utilisation d'une marque, d'un emblème publicitaire ou d'un autre signe distinctif, elle rappelle le tabac, un produit du tabac ou un ingrédient défini au deuxième alinéa de l'article L. 3511-1.

Constitue, en conséquence, une publicité indirecte, tout acte, qu'elle qu'en soit la finalité, ayant pour effet de rappeler ces produits ou ces marques.

C'est donc vainement qu'Axel Y et la société X soutiennent que tel ne serait pas le cas en l'espèce, dès lors que la photographie incriminée fait apparaître le logo de la marque de cigarettes Z.

Le fait que dans plusieurs arrêts, la Cour de cassation ait donné une interprétation identique à celle qui vient d'être retenue, de l'article L. 3511-4 du Code de la santé publique, ne peut interdire à une juridiction d'avoir la même analyse de ce texte. C'est, dès lors, de manière inopérante que le prévenu et le civilement responsable invoquent les dispositions de l'article 5 du Code civil pour s'opposer à ce que la cour considère que l'article L. 3511-4 du Code susmentionné vise tous les actes faisant référence au tabac.

Sur l'application des dispositions des articles 10 et 14 de la Convention européenne des droits de l'Homme (CEDH):

L'article 10 de cette convention qui pose le principe de la liberté d'expression, autorise cependant la mise en place de mesures de restriction à cette liberté notamment en raison d'impératifs touchant à la santé.

Les dispositions des articles L. 3511-3 et suivants du Code de la santé publique, qui réglementent la publicité en faveur du tabac, ne sont donc pas inconciliables avec l'article 10 susmentionné de la CEDH, dès lors qu'elles constituent une mesure nécessaire à la protection de la santé publique justifiant une restriction à la liberté d'expression.

L'article 14 de la CEDH interdit, pour sa part, les discriminations en ce qui concerne la jouissance des droits et des libertés reconnus par cette convention.

L'article L. 3511-5 du Code de la santé publique autorise, pour sa part, la retransmission des compétitions de sport mécanique qui se déroulent dans les pays où la publicité pour le tabac est autorisée par les chaînes de télévision.

La différence de traitement ainsi introduite entre la presse écrite et les chaînes de télévision procède cependant d'une distinction objective et proportionnée aux objectifs poursuivis par la loi.

Le moyen invoqué de ce chef doit être, dès lors, également rejeté.

Sur l'élément intentionnel:

En sa qualité de Directeur de la publication du magazine Télé Loisirs, Axel Y est réputé, avant la diffusion de celui-ci, avoir, pour le moins, vérifié son contenu. Il ne peut donc se soustraire à la responsabilité pénale qu'il encourt en cette qualité, en invitant la partie civile à poursuivre les personnes physiques ayant réellement connaissance du "visuel" litigieux.

Sur l'application de l'alinéa 2 de l'article L. 3511-4 du Code de la santé:

Même si l'existence d'un lien juridique ou financier entre la société Z et la société X n'est pas établie, il n'en reste pas moins que cette société et Axel Y ne peuvent invoquer le bénéfice des dispositions du deuxième alinéa de l'article L. 3511-4 du Code de la santé publique.

L'exception prévue par ce texte ne vise en effet que l'hypothèse d'une publicité faite pour un produit autre que le tabac ou un produit du tabac mis sur le marché avant le 1er janvier

1990.

Tel n'est pas le cas du logo Z qui correspond à une marque de cigarettes, c'est-à-dire un produit qui s 'identifie au tabac lui-même, et qui constitue, en toute hypothèse, un produit du tabac.

Aucun élément n'est, en outre, fourni concernant la date de mise sur le marché du produit.

L'exception invoquée de ce chef par le prévenu et par le civilement responsable ne peut donc être retenue.

En considération de la nature de l'infraction, des circonstances qui ont conduit à sa commission, des antécédents judiciaires d'Axel Y, qui a déjà été condamné pour des faits de même nature, il convient de prononcer à son encontre une amende de 2 000 euro.

La société X n'était pas poursuivie en tant que pénalement responsable du délit de publicité en faveur du tabac mais en tant que civilement responsable de celui-ci.

Le tribunal ne pouvait donc la condamner à une amende.

La décision entreprise sera, en conséquence, infirmée sur ce point.

Compte tenu de ces circonstances, et en particulier de la situation d'Axel Y, Directeur de la publication, il convient, par contre, de faire application des dispositions de l'alinéa 4 de l'article L. 3512-2 du Code de la santé publique et de décider que la société X sera en totalité solidairement responsable de l'amende mise à la charge de l'intéressé.

Sur l'action civile

L'Association réclame la condamnation solidaire de ses adversaires au paiement d'une indemnité de 40 000 euro à titre de dommages et intérêts.

La recevabilité de la constitution de partie civile de cette association et de celle des demandes qu'elle formule ne sont pas discutées.

L'infraction commise porte atteinte aux intérêts défendus par l'Association d'aide aux victimes du tabagisme et aux efforts qu'elle déploie pour combattre les effets du tabac.

Il s'avère, cependant, que la taille du logo incriminé est restreinte (moins d'un centimètre carré) et que l'article qu'elle illustre n'évoque pas l'activité de l'industrie du tabac.

Dans ces conditions, il convient de fixer à 2 000 euro l'indemnité qu'Axel Y et la société X seront condamnés à verser à l'Association, à titre de dommages et intérêts.

Une indemnité de 800 euro sera enfin attribuée à l'Association d'aide aux victimes du tabagisme au titre des frais irrépétibles qu'elle a exposés en cause d'appel.

Par ces motifs, LA COUR, après en avoir délibéré conformément à la loi, statuant publiquement et contradictoirement à l'égard de toutes les parties, Déclare les appels recevables, Sur l'action publique, Confirme la décision entreprise sur la qualification des faits et la déclaration de culpabilité d'Axel Y, L'infirme pour le surplus et, statuant à nouveau, Condamne Axel Y à une amende de 2 000 euro, Déclare la SNC X civilement responsable de l'infraction commise, Dit qu'elle est en totalité solidairement responsable du paiement de l'amende mise à la charge d'Axel Y, Sur l'action civile, Confirme le jugement en ce qu'il a déclaré recevable la constitution de partie civile de l'Association d'aide aux victimes du tabagisme et a condamné Axel Y et la SNC X à indemniser son préjudice et à lui verser une indemnité de 1 500 euro au titre de l'article 475-1 du Code de procédure pénale, L'infirme sur le montant de l'indemnité allouée à l'Association d'aide aux victimes du tabagisme à titre de dommages et intérêts et, statuant à nouveau de ce chef, condamne solidairement, Axel Y et la SNC X à payer à l'Association d'aide aux victimes du tabagisme une indemnité de 2 000 euro à titre de dommages et intérêts, Condamne enfin solidairement Axel Y et la société X à payer à l'Association sus-indiquée, une indemnité de 800 euro au titre des frais irrépétibles exposés en cause d'appel. Ordonne la restitution à l'Association d'aide aux victimes du tabagisme de la somme de 750 euro consignée au greffe du Tribunal de grande instance de Bordeaux en exécution du jugement du 13 octobre 2004. Avis n'a pu être donné au prévenu absent qu'en application des dispositions de l'article 707-3 du Code de procédure pénale, le paiement dans le délai d'un mois à compter de la présente décision diminue son montant de 20 % sans que cette diminution puisse excéder 1 500 euro ; le paiement de l'amende ne faisant pas obstacle à l'exercice des voies de recours. La présente décision est assujettie à un droit fixe de procédure d'un montant de cent vingt euro dont est redevable chaque condamné par application de l'article 1018 A du Code général des impôts.